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  • 发布日期:2020-05-25 01:38   来源:未知   阅读:

“对赌协议”的效力和履行

一、对赌协议简介及争议所在

在投资协议中约定对赌条款,是私募股权投资中常用的方式。公司的股东、实际控制人为扩大经营,有融资的需求;但投资人通常系财务投资,并不会直接参与公司的经营管理,投融资双方就公司经营管理存在较大的信息不对称。所以,投资方通过一些条款的约定,既是保障自己的权益,也是激励公司创始人尽最大努力投入公司运营中。对赌协议便成为了一种较为有效的手段。

1、从对赌的内容看,主要有两种模式:

(1)上市对赌:(股权回购条款) 双方以企业上市作为条件对赌。如果企业未在约定的期限内上市,融资方将回购投资方持有的股权,回购价格一般是以投资款加固定回报,即股权回购条款。

(2)业绩对赌:(现金补偿条款)双方以完成一定业绩作为条件对赌。如果融资方未能实现业绩指标时,融资方将向投资方给予一定数量的现金补偿。

2、从对赌的主体看,也有两种模式:

(1)投资人与目标公司的股东或实际投资人进行对赌;

(2)投资人与目标公司进行对赌。

在司法实践中,投资人和股东的对赌协议通常不存在效力上的争议,争议主要集中在投资人与目标公司的对赌协议是否有效上。

二、对赌协议的案例和法理

1、2012年的海富案是最高人民法院的“对赌第一案”。海富案中,最高院就对赌协议效力给出的原则是:与目标公司对赌无效,与目标公司股东或者实际控制人对赌有效。

在海富案中,最高院认为,《增资协议》中约定投资人收取相对固定的收益,该约定使得收益模式脱离了企业的实际经营,损害了公司与债权人利益。因此,投资人与目标公司对赌无效。判决理由的背后有两点值得关注的法理: